Нужна консультация
Виктория Бородина
Ведущий специалист по PR и маркетингу
тел. (831)
 
2-333-666
доб. 483
Задать вопрос эксперту
График работы линии консультаций 1С

Лучший пользователь 1С:ИТС

Эвотор


Можно ли с директором - единственным учредителем заключить трудовой договор и начислять заработную плату?

 

Особенности регулирования трудовых отношений с руководителем установлены гл. 43 ТК РФ. При этом данная глава не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к отношениям между обществом и его руководителем - единственным участником (учредителем) этого общества.

Так, в ч. 8 ст. 11 ТК РФ поименованы лица, на которых не распространяется действие трудового законодательства. Руководители - единственные учредители в этот перечень не входят. Следовательно, руководитель организации является ее работником (ч. 6 ст. 11 ТК РФ). А значит, отношения между организацией и руководителем регулируются трудовым законодательством (в первую очередь Трудовым кодексом РФ).

Согласно абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают, в частности, на основании трудового договора в результате избрания (назначения) на должность или утверждения в должности.

Таким образом, в основе ч. 2 ст. 273 ТК РФ лежит не невозможность заключения договора с самим собой, а то, что единственный участник (учредитель) общества не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю.

Заключения договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между физическим и юридическим лицами - разными субъектами правоотношений. Работодателем по такому трудовому договору является организация, вступившая в трудовые отношения с работником - руководителем этой организации. Следовательно, руководитель - единственный участник (учредитель) организации может подписать трудовой договор со стороны работодателя как его законный представитель и со стороны работника как лицо, которое выполняет трудовые обязанности по должности руководителя общества (ст. 20, 56, 57 ТК РФ).

Соответственно, решение единственного учредителя о назначении себя на должность руководителя означает начало трудовых отношений между ним и обществом. Такое мнение высказали чиновники ФСС РФ (Письмо от 21.12.2009 №02-09/07-2598П) и Минздравсоцразвития России (Приложение к Приказу от 08.06.2010 №428н).

Например, в трудовом договоре может содержаться следующая формулировка: «Общество с ограниченной ответственностью «Компания» (ООО «Компания»), именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице учредителя ООО «Компания» Петрова Ивана Михайловича, действующего на основании Устава и решения единственного учредителя от 01.02.2012 №1, с одной стороны, и Петров Иван Михайлович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность директора...».

Данная позиция подтверждаются судебной практикой по спорам, в которых суды указывают на необходимость (правомерность) заключения трудового договора с руководителем организации, например, в связи с обязательным социальным страхованием этого работника: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 №09АП-10226/2010-АК по делу №А40-13990/10-154-41, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу №А21-6551/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 по делу №А32-5056/2008-13/90.

Руководитель общества, являющийся одновременно его единственным участником (учредителем), в качестве работника этой организации подлежит обязательному социальному страхованию и в связи с этим имеет право на получение пособий по обязательному социальному страхованию и иных трудовых гарантий и льгот. Это следует из:

  • 1. ч. 1 ст. 7 Закона №212-ФЗ,
  • 2. п. 1 ч. 1 и ч. 5 ст. 2 , ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 №255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»,
  • 3. абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»,
  • 4. п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 №326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»,
  • 5. Писем ФСС РФ от 21.12.2009 №02-09/07-2598П и Минтруда России от 05.05.2014 №17-3/ООГ-330 .

А также подтверждается судебной практикой ( Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу №А45-6721/2010, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 №Ф03-6886/2010 по делу №А73-2821/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.10.2010 по делу №А45-8040/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2010 по делу №А45-1473/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2010 по делу №А45-26792/2009), ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 №А21-6551/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 03.06.2009 №6597/09). Суды по данному вопросу приходили к выводу, что совпадение в одном лице работника и представителя работодателя не является препятствием для заключения трудового договора

Таким образом, выплаты, произведенные в рамках такого трудового договора, могут быть учтены при расчете налога на прибыль в составе расходов на оплату труда ( ст. 255 НК РФ), а с них должен быть исчислен и уплачен в бюджет НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды. Страховые взносы учитываются в составе налоговых расходов на основании пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Отсутствие письменного договора с руководителем - единственным участником (учредителем) общества может повлечь риск исключения налоговыми органами из состава признанных расходов на оплату труда заработной платы руководителя, учтенной на основании п. 1 ст. 255 НК РФ.

Существует и другая позиция, например, Письма Минфина России от 17.10.2014 №03-11-11/52558, от 19.02.2015  №03-11-06/2/7790, №03-11-11/665 от 16.01.2015). В нем чиновники пришли к выводу, что руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату (ведь при отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен). Значит, руководитель не вправе учитывать в составе расходов на оплату труда зарплату, выплаченную самому себе. По мнению финансистов, главным препятствием для признания данных затрат в целях налогообложения является совпадение в одном лице работника и представителя работодателя, являющихся сторонами трудового договора в соответствии со ст. 20 и 56 ТК РФ.

На наш взгляд, чиновники Минфина вышли за рамки своих полномочий, определенных п. 1 Положения о Министерстве финансов РФ. Поэтому едва ли Письма Минфина можно рассматривать в качестве разъяснений уполномоченного органа. Ведь давать разъяснения по вопросам, связанным с трудовыми отношениями, - это прерогатива другого министерства - Минтруда.

Таким образом, согласно нормам действующего законодательства РФ руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями),

  • во-первых, входят в число лиц, с которыми заключаются трудовые договоры,
  • во-вторых, на выплаты в их пользу должны начисляться страховые взносы (см. также Письмо Минтруда России от 05.05.2014 №17-3/ООГ-330).
  • в-третьих, выплаты, произведенные в рамках такого трудового договора, могут быть учтены при расчете налога на прибыль в составе расходов на оплату труда ( ст. 255 НК РФ).

17 Апреля 2015