Нужна консультация
Виктория Бородина
Ведущий специалист по PR и маркетингу
тел. (831)
 
2-333-666
доб. 483
Задать вопрос эксперту
График работы линии консультаций 1С

Лучший пользователь 1С:ИТС

Эвотор


Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой договор

 

До 01.01.2014 года признание того факта, что гражданско-правовым договором фактически регулируются трудовые отношения, могло осуществляться только в судебном порядке (ч. 4 ст. 11 ТК РФ).

С 01.01.2014 года Федеральным законом от 28.12.2013 №421-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О специальной оценке условий труда» внесены изменения в Трудовой кодекс:

1.​ Вступила в силу ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ, согласно которой не допускается заключение между работником и работодателем гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения.

2. Введена в Трудовой кодекс ст. 19.1, которая предусматривает, что признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями может осуществляться:

лицом, использующим личный труд и являющимся заказчиком по указанному договору, на основании письменного заявления физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, и (или) не обжалованного в суд в установленном порядке предписания государственного инспектора труда об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ;

судом в случае, если физическое лицо, являющееся исполнителем по указанному договору, обратилось непосредственно в судили по материалам (документам), направленным государственной инспекцией труда, иными органами и лицами, обладающими необходимыми для этого полномочиями в соответствии с федеральными законами.

В случае прекращения отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, признание этих отношений трудовыми отношениями осуществляется судом. Физическое лицо, являвшееся исполнителем по указанному договору, вправе обратиться в суд за признанием этих отношений трудовыми отношениями в порядке и в сроки, которые предусмотрены для рассмотрения индивидуальных трудовых споров.

При этом неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений.

Также устанавливается, что если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии в порядке, установленном ч. 1-3 ст. 19.1 ТК РФ, были признаны трудовыми отношениями, такие трудовые отношения между работником и работодателем считаются возникшими со дня фактического допущения физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.

Чтобы избежать переквалификации договора, необходимо придерживаться принципа: вид договора должен соответствовать реальному содержанию отношений с физическим лицом - либо это гражданско-правовые отношения, либо трудовые. Сравним трудовой договор и договор подряда. В таблице представлены различия этих договоров:

Составляющие договора

Трудовой договор

Гражданско-правовой договор

Форма договора

По общему правилу трудовой договор должен быть оформлен письменно. Прием на работу по трудовому договору и увольнение оформляются приказами.

В случае с гражданско-правовым договором несоблюдение обязательной письменной формы приводит к признанию его недействительным (ч. 2 ст. 162 ГК РФ). Приказ о начале или окончании работ по гражданско-правовому договору не издается.

Стороны договора

Работодатель (организация) и работник

Заказчик (организация) и подрядчик (гражданин)

Предмет и цель договора

Предметом трудового договора является работа (процесс труда). При этом согласно ст. 56 и 57 ТК РФ работа рассматривается как исполнение трудовой функции. Работодатель заключает трудовые договоры с целью обеспечить надлежащее функционирование предприятия. Эта цель, как правило, специально не формулируется, перед работником не ставится конкретная задача - достичь определенного результата. Даже у сдельщиков выполнение нормы выпуска продукции представляет собой лишь часть трудовых обязанностей. Учет количества произведенной продукции, отработанного времени (в табеле) является основанием для начисления заработной платы

Предметом гражданско-правового договора возмездного оказания услуг является оказание конкретной услуги, совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности (ст. 779 ГК РФ). Заключая договор подряда, заказчик преследует достижение четко поставленной цели, например изготовление конкретной вещи (ч. 1 ст. 702 ГК РФ). Достижение конечной цели или завершение одного из этапов фиксируется актом о выполнении законченного объема работ, а в случае изготовления вещи - актом сдачи-приемки готовой продукции.

Подчинение правилам трудового распорядка

Работник подчиняется Правилам трудового распорядка, установленным в организации

Подрядчик и заказчик находятся по отношению друг к другу в равном положении. То есть подрядчик, выполняя договорные условия, не подчиняется Правилам трудового распорядка, установленным у заказчика.

Время исполнения договора

Общее время выполнения работ по трудовому договору, как правило, не ограничивается. Осуществление работником трудовой функции интересует работодателя как систематический процесс даже в случае заключения срочного трудового договора. Но при этом действуют локальные ограничения продолжительности рабочей смены (ст. 91 ТК РФ).

Наличие определенного задания предполагает ограничение времени исполнения договора моментом достижения поставленной цели. В какое время будет исполнен заказ, решает подрядчик.

Обязанности работника, подрядчика

Работник выполняет работы по определенной специальности, квалификации или должности. Данные работы он выполняет на протяжении всего срока действия трудового договора

По договору гражданско-правового характера (ГПХ) важен не процесс работы, а ее результат, который подрядчик обязан сдать заказчику. Как правило, если работы выполнены и приняты, то обязательства подрядчика перед заказчиком по данному договору прекращаются

Обязанности организации (работодателя, заказчика)

Согласно Трудовому кодексу РФ, организация обязана: предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск; выплачивать пособие по временной нетрудоспособности и прочие социальные пособия; предоставить обязательные гарантии и компенсации

Основная обязанность заказчика – оплатить стоимость работ в сроки и в порядке, предусмотренном договором. Оплачивать отпуска и больничные заказчик не должен

Привлечение третьих лиц для выполнения работ по договору

Свои трудовые обязанности работник исполняет лично, используя собственные трудовые навыки, знания, умения (ст. 56 ТК РФ). Работник не вправе перепоручить свою работу другому исполнителю.

Изначально предполагается, что подрядчик лично окажет услугу, выполнит работу, создаст вещь. Но при этом Гражданский кодекс дает возможность подрядчику привлечь субподрядчика и перепоручить ему исполнение договора или части работ (ч. 1 ст. 706 и ст. 780 ГК РФ). При этом заказчик может ограничить право подрядчика привлекать субподрядчика.

Материальное обеспечение договора

Работодатель обязан обеспечить работнику все условия для выполнения трудовой функции (ч. 2 ст. 22 ТК РФ): рабочее место, средства индивидуальной защиты (СИЗ), соответствующие нормам безопасности труда, предусмотренные трудовым законодательством; материалы, из которых изготавливается продукт труда; орудия труда, то есть инструменты и приспособления, при помощи которых производится продукт труда. Работодатель должен за свой счет обеспечить работника всем необходимым и надлежащим образом организовать трудовой процесс.

По соглашению сторон возможно использование материалов заказчика. Однако если стороны не договорились иначе, все расходы на изготовление вещи (ч. 1 ст. 704 ГК РФ), выполнение работы или услуги ложатся на плечи исполнителя (ст. 780 ГК РФ). Заказчик не обязан заботиться о материальном обеспечении исполнения договора, предоставлять исполнителю материалы, инструменты, оборудование, рабочую одежду и другие СИЗ. Тот должен самостоятельно обеспечить себя всем, что нужно для исполнения договора. Если стороны договорились о предоставлении заказчиком материалов, инструментов, затраты заказчика на их приобретение уменьшают сумму вознаграждения исполнителя.

Вознаграждение по договору

Организация обязана выплачивать сотруднику зарплату в размере не менее МРОТ, а также надбавки и доплаты, предусмотренные Трудовым кодексом. Выдача заработной платы работнику производится систематически и регулярно в дни, установленные внутренним трудовым распорядком.

Вознаграждение по гражданскому договору не является платой за труд. Это плата за услугу (работу) или изготовленную вещь, включая компенсацию издержек исполнителя. Порядок выплаты вознаграждения определяется сторонами договора. Возможна поэтапная оплата, частичное авансирование на расходы, однократный платеж по завершении работ на основании акта о выполнении работ (сдачи-приемки продукции).

Форма выплаты вознаграждений

Доля зарплаты в неденежной форме не может превышать 20%

Форма выплаты вознаграждения может быть любая – по соглашению сторон договора, и без ограничений

Ответственность организации (работодателя, заказчика)

Организация возмещает сотруднику: неполученный заработок во всех случаях незаконного лишения возможности трудиться; проценты за задержку выплаты зарплаты; причиненный моральный вред.

Заказчик несет перед подрядчиком ответственность, предусмотренную гл. 25 ГК РФ. Т.е. он обязан возместить подрядчику убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду), которые тот понес из-за того, что заказчик не исполнил как надо свои обязательства по договору.

Ответственность гражданина (работника, подрядчика)

Работник несет перед организацией материальную ответственность за прямой ущерб, который он нанес компании. Но в пределах своего месячного заработка. Организация вправе привлечь сотрудника к дисциплинарной ответственности. То есть руководитель компании может выносить выговоры, замечания и увольнять по соответствующим основаниям.

Подрядчик несет перед заказчиком ответственность, предусмотренную гл. 25 ГК РФ. Т.е. подрядчик обязан возместить заказчику убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду), которые тот понес из-за того, что заказчик не исполнил как надо свои обязательства по договору (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Например, сдал работу позже оговоренных сроков. Но заказчик не может привлекать подрядчика к дисциплинарной ответственности.

Социальное страхование

Работник подлежит обязательному социальному страхованию в соответствии с законодательством

РФ. Работнику предоставляются

гарантии, предусмотренные трудовым законодательством.

Отсутствие такого условия в договоре подряда не освобождает заказчика от начисления взносов в ПФР и фонды ОМС на сумму вознаграждения подрядчика подрядчику не полагаются социальные пособия (пособие по временной нетрудоспособности, по уходу за ребенком и т.д.). Согласно п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.1998 №125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» стороны гражданско-правового договора имеют право самостоятельно решить, уплачивать ли взносы на травматизм с суммы вознаграждения. Если в договоре такое обязательство заказчика не прописано, взносы платить не нужно.

Расторжение договора

Организация может расторгнуть трудовой договор в строго определенных случаях. Работник вправе расторгнуть трудовой договор в любой момент, предупредив работодателя за две недели.

Договоры ГПХ могут расторгаться по соглашению сторон. Отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке можно только через суд. И то не всегда – если вторая сторона существенно нарушила условия договора или в других случаях, предусмотренных законодательством. Если работы выполнены и приняты, то обязательства подрядчика перед заказчиком по данному договору автоматически прекращаются.

Срок действия договора

Действие трудового договора, заключенного на неопределенный срок, не прекращается после того, как сотрудник выполнит конкретное задание.

Срок исполнения обязательств сторон в договоре может быть и не указан. В этом случае обязательства исполняются в «разумный срок». Чтобы завершить договорные отношения, надо составить и подписать акт приема-сдачи работ.

Таким образом, оформлять гражданско-правовой договор имеет смысл только тогда, когда это действительно необходимо. Отсутствие трудового договора, приказа о приеме на работу и увольнении, а также соответствующей должности в штатном расписании не исключает признание отношений, возникших между сторонами, трудовыми при наличии признаков трудового правоотношения (ст. 19.1 ТК РФ).

29 Июня 2015